民法1－39 債権総論 2005年問27 / 宅建、行政書士、司法書士に独学で一発合格したいあなたへ！
債権者代位に関する次の記述のうち、判例の趣旨に照らして妥当でないものの組み合わせはどれか。
１、著名な陶芸家の真作とされた陶器がＡＢＣに順次売買され、後にこれが贋作と判明した場合において、無資力であるＢがその意思表示に要素の錯誤があると認めているときに、Ｂ自ら無効を主張する意思がなくても、Ｃは、Ｂに対する売買代金返還請求権を保全するために、Ｂの意思表示の錯誤による無効を主張して、ＢのＡに対する売買代金返還請求権を代位行使することができる。
２、債権者Ａは、Ｂに対する金銭債権を保全するため、ＢのＣに対する動産の引き渡し請求権を代位行使するにあたり、Ｃに対して、その動産をＢに引き渡すことを請求することはできるが、直接自己に引き渡すことを請求することはできない。
３、不動産がＡＢＣに順次売買され、それらの所有権移転登記が未了である間に、Ｄが原因証書等を偽造して、同一不動産につき、ＡからＤへの所有権移転登記を経由してしまった場合は、ＣはＢの債権者として、ＢがＡに代位してＤに対して所有権移転登記の抹消請求権を行使することができる。
４、ＡはＢから同人所有の建物を賃借する契約を締結したが、その建物の引き渡しが行われていない状況の下で、それをＣが権原なくして占有した場合において、Ａが自己の借地権を保全するために、Ｂに代位して、Ｃに対して、建物の明け渡し請求をするときは、Ａは、建物を直接自己に引き渡すよう請求することができる。
５、自動車事故の被害者Ａは、加害者Ｂに対する損害賠償債権を保全するために、Ｂの資力がその債務を弁済するのに十分であるか否かにかかわらず、Ｂが保険会社との間で締結していた自動車対人賠償責任保険契約に基づく保険金請求権を代位行使することができる。
胡桃「これは債権者代位ができるかどうかの基本的な問題だわ」
建太郎「うん。簡単だな」
胡桃「まず、条文を確認しておくわよ」
（債権者代位権）
第四百二十三条 債権者は、自己の債権を保全するため、債務者に属する権利を行使することができる。ただし、債務者の一身に専属する権利は、この限りでない。
２ 債権者は、その債権の期限が到来しない間は、裁判上の代位によらなければ、前項の権利を行使することができない。ただし、保存行為は、この限りでない。
胡桃「１はどうかしら？」
建太郎「判例そのままの事例だな。債権者代位ができる」
胡桃「判例を確認しておくわよ」
第三者が表意者に対する債権を保全する必要がある場合において、表意者がその意思表示の要素に関し錯誤のあることを認めているときは、表意者みずからは該意思表示の無効を主張する意思がなくても、右第三者は、右意思表示の無効を主張して、その結果生ずる表意者の債権を代位行使することが許される。
胡桃「２はどうかしら？」
建太郎「動産の場合は、直接自己への引き渡しも請求できるよな。さもないと、債務者が受け取りを拒否した場合、代位権を行使した意味がなくなってしまうから」
胡桃「そうね。３はどうかしら？」
建太郎「代位権の代位行使が認められるかどうかの問題だな」
胡桃「そうよ。どう考えるべきかしら？」
建太郎「もちろん、認められるよな」
胡桃「判例も、債権者は、債務者に代位してその債務者に属する代位権を行使することができる。としているわ。次、４はどうかしら？」
建太郎「正しいな。判例そのままの事例だ」
胡桃「判例を確認しておくわよ」
建物の賃借人が、賃貸人たる建物所有者に代位して、建物の不法占拠者に対しその明渡を請求する場合には、直接自己に対して明渡をなすべきことを請求することができる。
胡桃「５はどうかしら？」
建太郎「保険金請求権を代位行使するには、債務者の資力が不十分な場合に限られるよな」
胡桃「そうね。判例も次のように判示しているわ」
交通事故による損害賠償債権を有する者がその債権を保全するため民法四二三条一項本文により債務者の有する自動車対人賠償責任保険の保険金請求権を行使するには、債務者の資力が債権を弁済するについて十分でないことを要する。
胡桃「というわけで答えはどれかしら？」
建太郎「妥当でないのは、２と５だな」
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